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證券法域外適用的有關問題研究
一、證券法律域外適用的法律沖突法律沖突是指兩個或兩個以上不同法律同時調(diào)整一個相同的法律關系而在這些法律之間產(chǎn)生矛盾的社會現(xiàn)象。一般來說，只要各法律對同一問題作不同的規(guī)定，而當某種事實又將這些不同的法律規(guī)定聯(lián)系在一起時，法律沖突便會產(chǎn)生。證券域外發(fā)行與交易行為的迅速興起要求有關國家承認外國證券法律的域外效力，從而導致了證券法律域外適用的法律沖突。
當前，各國主要是根據(jù)以下三項原則來推行本國證券法的域外適用效力的：
1?證券法域外適用的國籍原則。國籍原則是指本國證券法可以適用于發(fā)生在域外的本國人?自然人和法人?的行為。國籍原則作為國內(nèi)刑法和民事法律域外的依據(jù)，已為國際法所確認，隨著證券市場國際化向縱深發(fā)展，一些國家已開始把國籍原則作為主張證券法域外效力的理論依據(jù)。如美國證法就規(guī)定，如果美國國民在其他國家從事證券發(fā)行與交易行為時，依照美國法律是違法的，則美國法院享有管轄權。
2?證券法域外適用的影響原則。影響原則又叫客觀領土原則，根據(jù)該原則，違反證券法的活動雖然完全發(fā)生在國家領域之外，但在該國內(nèi)產(chǎn)生有危害后果時，該國有權予以依法制裁。例如，美國《證券交易法》中的反欺詐條款，就適用于對美國證券市場產(chǎn)生“實質(zhì)性影響”的域外詐欺行為，即使這些行為對美國投資者沒有造成什么特別損害，也是如此。在肖思鮑姆訴菲斯特布魯克一案中，某石油公司的美國股東告該公司之母公司利用內(nèi)幕交易消息，以不公正的價格購買其子公司的股票。雖兩公司均在加拿大，但美國法院認為該石油公司在美國證券交易所上市，而且美國股東涉及該案件事實，所以享有管轄權。又如，瑞典的《證券市場法》規(guī)定，凡該法所規(guī)定的內(nèi)幕人民依據(jù)尚未公開的，然而一旦公開將影響有關證券價格的信息進行證券買賣或建議他人這樣做的，不論在瑞典境內(nèi)境外，均構成內(nèi)幕交易，受瑞典法律的管轄。
3?證券法域外適用的行為原則。行為原則又稱主觀領土原則，即一國對于其領土內(nèi)受法律禁止的行為，縱使其影響是在本國領土以外，該國也有權予以制裁。科斯科數(shù)據(jù)處理設備公司訴馬克思威爾案是運用行為原則的一個重要案例。原告美國公司聲稱，其在英國的子公司受了英國被告人的欺騙誘惑，在倫敦股票交易所購買了一家英國公司的股票。案中大部分欺騙活動是在英國發(fā)生的，但其某些錯誤意思表示是在美國作出的，法院依據(jù)這些行為及其對美國權益所造成的后果，行使了管轄權。
在各國上述原則域外適用本國證券法的同時，由于這些適用對象所在國根據(jù)“屬地管轄權原則”對此類作為也行使管轄權，這樣就會形成兩個國家的法律對同一對象重疊適用的現(xiàn)象，從而導致各國證券法律適用沖突的產(chǎn)生。從形式上看，這種沖突表現(xiàn)為國內(nèi)證券法與國外證券法在法律在效力上的對抗，實質(zhì)上，這種沖突產(chǎn)生的直接原因是各國證券法的域外適用。
總體上而言，目前證券域外發(fā)行與交易中的法律沖突主要體現(xiàn)在三個方面：首先，外國證券在本國發(fā)行與交易，由于該外國發(fā)行交易人所屬國有關法律與發(fā)行交易地所屬國法律可能不同而引發(fā)的法律沖突。其次，一國證券在外國發(fā)行交易，可能引發(fā)交易人所屬國、發(fā)行交易地所屬國及購券人所屬國?本國人?的法律效力之間發(fā)生沖突。而由國內(nèi)證券法域外效力引起的法律適用沖突嚴重阻礙了各國證券市場國際化的進程，給從事證券跨國發(fā)行與交易活動的當事人帶來了法律適用上的無所適從和法律后果上的不確定性。因此，解決國內(nèi)外證券法律適用上的沖突已成為國際社會普遍關注的問題。當前，解決這一問題的途徑主要有以下幾種：
1?一國單方面限制本國證券法的域外適用。各國利用國籍原則和影響原則在域外適用本國證券法，往往會造成與其他國家立法和政策的抵觸，因而遭到這些國家的抵制。如瑞士、加拿大、荷蘭、英國、德國、法國、挪威、比利時、澳大利亞、南非等國政府在遇到美國法院依據(jù)美國證券法，對涉及外國當事人的證券發(fā)行或交易活動進行起訴時，往往會直接出面干涉，或?qū)Π讣䦟徖硎┘油饨挥绊�，或頒布禁令施加法律影響，禁止本國公司或個人向美國有關當局提供其所要求的文件、資料和信息，或禁止其出庭作證或受審。
2?協(xié)調(diào)各國證券法律的實體規(guī)定。當各國證券法律的內(nèi)容相近或相同時，即使域外適用這些立法，也容易為其他國家所接受，不
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