證券法培訓(xùn)材料-證券法的修改與完善
證券法的修改與完善
上海證券交易所 徐 明
三個問題
一、對99年證券法制定的回顧 二、目前證券法的修改與完善情況
一、對99年證券法制定的回顧
（一）99年制定的歷史背景 1、歷史遺留問題 （1）歷史遺留問題的存在： ① 股權(quán)分置問題的存在 ② A、B股問題存在
（2）歷史遺留問題存在的原因： ① 思想認(rèn)識上：A、股份制爭議 B、國有資產(chǎn)流失 ② 證券市場承受力有限 ③ 證券市場要適度對外開放： A、抗風(fēng)險能力 B、法規(guī) C、經(jīng)驗(yàn)、成熟度 D、匯率
2、東南亞金融危機(jī) 3、國債期貨及回購事件發(fā)生不久 4、證券市場多、情況亂 5、證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)多、問題大 6、銀行資金進(jìn)入股市情況相當(dāng)嚴(yán)重
（二）99年證券法的指導(dǎo)思想——“嚴(yán)” 體現(xiàn)在： 1、在證券市場的管理上，嚴(yán)格采取分業(yè)管理、 分業(yè)經(jīng)營 2、在證券經(jīng)營場所和機(jī)構(gòu)上較為嚴(yán)格
3、對入市資金進(jìn)行了較為嚴(yán)格限制 A、不允許信用交易 B、不允許T+0 C、不允許違法資金入市 4、證券市場的創(chuàng)新受到限制 A、品種 B、交易方式
（三）在99年證券法制定過程中的主要爭議 1、證券法的調(diào)整對象 ① 小證券法：股票 ② 大證券法：股票、債券、基金及其他證券 2、證券市場的經(jīng)營與管理 混業(yè)還是分業(yè)經(jīng)營和管理
3、證券的發(fā)行： 是采取實(shí)質(zhì)性審查還是形式性審核 ① 債券：審批 ② 股票：核準(zhǔn) 4、證券交易場所： ① 交易所 ② 交易所+其他交易場所
5、證券交易： ① 允許不允許信用交易？ ② 允許不允許T+0？ 6、證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)： ① 名稱之爭 ② 業(yè)務(wù)劃分之爭：經(jīng)紀(jì)與自營分開
7、監(jiān)管機(jī)關(guān)： ① 主管機(jī)關(guān)和管理機(jī)關(guān) ② 準(zhǔn)司法權(quán)
二、證券法的修改和完善
（一）證券法修改與完善的原因 1、總體原因 證券法不能完全適應(yīng)新形勢發(fā)展的需要 （1）經(jīng)濟(jì)、金融體制和市場經(jīng)濟(jì)不斷深入 （2）證券市場發(fā)生大變化： 證券發(fā)行、交易、結(jié)算、監(jiān)管等
2、具體原因 （1）上市公司治理結(jié)構(gòu)問題較大 （2）證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)不規(guī)范 （3）證券發(fā)行、交易、登記制度不完善 （4）多層次市場空間不足
（5）中小投資者保護(hù)不到位 （6）監(jiān)管手段乏力、法律責(zé)任過于原則 （7）對創(chuàng)新限制、活力不足
（二）證券法修改過程 1、近年來呼聲較高： （1）230位人大代表提案建議 （2）其他部門、專家
2、形成立法計劃：2003年7月 （1）成立組織：領(lǐng)導(dǎo)小組、工作小組、專家顧 問組 （2）考察、調(diào)研、開會、廣泛征求意見 （3）具體起草、修改 （3）2005年10月27日 常委會18催會議（三讀通 過）
3、修改和通過 （1）2005年4月23日 常委會15次會議（一讀） （2）2005年8月23日 常委會17次會議（二讀）
（三）具體修改情況 1
、修改內(nèi)容豐富。本次證券法的修訂，涉及到 證券發(fā)行、證券上市、證券交易、證券登記結(jié) 算、公司治理、投資者保護(hù)、市場監(jiān)管等各個 方面，調(diào)整幅度大、內(nèi)容非常豐富。 2、修改面大。修改后的《證券法》共240條， 與原《證券法》214條相比，新增加53條，刪除 27條，多數(shù)條文進(jìn)行了修改。
3、結(jié)構(gòu)作了調(diào)整。在結(jié)構(gòu)上與《公司法》做了 銜接安排，將《公司法》中有關(guān)股票公開發(fā) 行、上市、暫停上市、終止上市的相關(guān)內(nèi)容移 至《證券法》中。
共七大方面修改： 一、積極穩(wěn)妥推進(jìn)市場創(chuàng)新 新《證券法》拓寬了證券市場創(chuàng)新的法律空間： 1、將證券衍生品種的發(fā)行、交易納入《證券法》的 調(diào)整范圍，豐富了市場產(chǎn)品（第2條第3款）； 2、在堅持分業(yè)管理的前提下，為證券業(yè)和銀行業(yè)、 信托業(yè)、保險業(yè)的相互融合放寬了限制（第6 條）；
3、開展融資融券交易，開發(fā)證券期貨、期權(quán)等 交易品種得到法律的確認(rèn)（142、42）； 4、明確規(guī)定“依法拓寬資金入市渠道”（81）， 將國有企業(yè)和國有資產(chǎn)控股的企業(yè)不得炒作股 票的規(guī)定修改為“國有企業(yè)和國有資產(chǎn)控股的 企業(yè)買賣上市交易的股票，必須遵守國家有關(guān) 部門規(guī)定”（83）
5、肯定了多層次市場體系。規(guī)定公開發(fā)行的證 券可申請在證券交易所上市，也可以申請在國 務(wù)院批準(zhǔn)的其他交易場所轉(zhuǎn)讓。（39） 6、肯定了證券交易方式的多樣化。將過去的證 券在交易所上市交易只能采取“集中競價”的方 式，修改為“應(yīng)當(dāng)采取公開的集中交易方式或 者國務(wù)院證券管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的其他方式” （40）
二、切實(shí)加大對投資者的保護(hù)力度 突出強(qiáng)調(diào)了對投資者尤其是中小投資者合法 權(quán)益的保護(hù)，補(bǔ)充完善了相應(yīng)的制度。 1、建立證券投資者保護(hù)基金制度。（143） 2、強(qiáng)化了對投資者證券和資金安全的保護(hù)措 施。（136、137、139、140、141、145、 147）
3、完善了股東的知情權(quán)。21、23、25 4、強(qiáng)化了誠信義務(wù)和民事責(zé)任。具體規(guī)定了上 市公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員的誠 信義務(wù)和民事責(zé)任（68、69）。 5、補(bǔ)充和完善了內(nèi)幕交易、操縱市場、欺詐客 戶等違法行為的民事賠償制度。（76、77、 79、214）
三、完善證券的發(fā)行、上市制度。 1、為規(guī)范公開發(fā)行秩序，完善統(tǒng)一監(jiān)管，明確 了公開發(fā)行和非公開發(fā)行的'界限。（10） 2、為進(jìn)一步提高發(fā)行審核透明度，規(guī)定了證券 發(fā)行前公開披露信息的制度（21）
3、增加發(fā)行發(fā)行撤銷、發(fā)行失敗的規(guī)定，強(qiáng)化 發(fā)行人的風(fēng)險意識和法律責(zé)任。（26、35） 4、建立證券發(fā)行上市保薦制度，進(jìn)一步發(fā)揮中 介機(jī)構(gòu)的市場服務(wù)職能。（11、49、192）
5、增加上市公
司控股股東、實(shí)際控制人的概念（66、 69、71），規(guī)定了上市公司控股股東、實(shí)際控制人， 上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員誠信義務(wù)的規(guī)定 和法律責(zé)任。（68、69、214） 6、提高發(fā)行審核透明度，拓寬社會監(jiān)督渠道。（21、 23、25、71） 7、將證券上市核準(zhǔn)權(quán)賦予了證券交易所，強(qiáng)化了交易所 的監(jiān)管職能。（48、50）
四、完善上市公司治理和監(jiān)管 1、引人了上市公司董事、高級管理人員對公 司定期報告簽署書面確認(rèn)意見的制度（681），要求上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人 員應(yīng)當(dāng)保證上市公司的信息披露真實(shí)、準(zhǔn)確、 完整（68-2），并加重了在其在虛假陳述中的 賠償責(zé)任（69）。
2、完善了上市公司收購制度。將收購方的 實(shí)際控制人納入監(jiān)管范圍，取消了全面 要約收購的限制性規(guī)定，增加了收購制 度的彈性，提升了市場資源配置效率。
五、促進(jìn)證券公司的規(guī)范，加強(qiáng)對證券公司監(jiān)管， 防范和化解證券市場 風(fēng)險，促進(jìn)證券公司發(fā)展。
對證券公司一章作了全面的調(diào)整，制定了詳細(xì)和具體的規(guī) 定： 1、完善證券公司設(shè)立制度，提高證券公司設(shè)立門檻。 （124、125、127、128） 2、對證券公司的股東特別是大股東、實(shí)際控制人作出了嚴(yán) 格的要求（增加了對證券公司主要股東的資格要求，禁 止證券公司向其股東或者股東關(guān)聯(lián)人提供融資或者擔(dān)
3、對證券公司實(shí)行按業(yè)務(wù)分類監(jiān)管，通過牌照管 理控制證券公司的風(fēng)險。（125、127） 4、健全證券公司內(nèi)部控制制度，保證客戶資產(chǎn)安 全，嚴(yán)格防范風(fēng)險。（136、137、139、140、 141、147） 5、建立以凈資本為核心的監(jiān)管指標(biāo)體系、明確了 證券公司高級管理人員任職資格管理制度。 （131、131）
6、增加了對證券公司及其股東、董事、茄事、 高級管理人員的監(jiān)管措施，明確了各自的法律 責(zé)任。 （151、152、153、 154 ） 7、拓寬了證券公司業(yè)務(wù)創(chuàng)新的空間：開辦融資 融券（142），資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)（125），到境外 設(shè)分支機(jī)構(gòu)（129）
六、對證券交易所、登記結(jié)算機(jī)構(gòu)等賦予了一定 權(quán)利，留下了一定的空間 1、對證券交易所：證券上市的核準(zhǔn)權(quán)（48、 50）、交易品種（2-3、142、42）交易方式 （40）交易所的組織形式：公司制（105）、 信息專屬（113） 2、登記結(jié)算公司：確立結(jié)算參與人的貨銀對 付原則、控制結(jié)算風(fēng)險（167）、專用清算交 收帳戶不得被強(qiáng)制執(zhí)行 （168）、 改革 證券帳戶開立制度，為境外投資者開戶留下了 空間（166）
七、完善證券監(jiān)管制度，增強(qiáng)了證券市場的監(jiān)管 力度 1、增加了證監(jiān)會的執(zhí)法權(quán)限和手段： 在案件調(diào)查方面：賦予了查詢銀行帳戶和通 訊記錄，查封或者凍結(jié)財產(chǎn)，限制證券買賣 179-
6-7； 在上市公司監(jiān)管方面：賦予對大股東、實(shí)際 控制人的監(jiān)管權(quán)（54、66、189、194）
在證券公司監(jiān)管方面：賦予了限制證券公司分 配紅利；限制向董、監(jiān)事，高級管理人員支付 報酬、提供福利；限制轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)或者在財產(chǎn)上 設(shè)定其他權(quán)利；責(zé)令更換董、監(jiān)事、高級管理 人員或者限制其權(quán)利；責(zé)令控股股東轉(zhuǎn)讓或者 限制有關(guān)股東行使股東權(quán)利（150）
在從業(yè)人員監(jiān)管方面：不得擔(dān)任證券公司、上市 公司董、監(jiān)事、高級管理人員或證券交易所從 業(yè)人員（131、132，108、109） 2、加強(qiáng)了對證券監(jiān)管機(jī)關(guān)權(quán)利的約束和法律責(zé) 任。181、182、184、227、228。
八、強(qiáng)化了證券違反行為的法律責(zé)任，打擊違法 犯罪行為 現(xiàn)行證券法在實(shí)施過程重反映出一個重要問 題是法律責(zé)任的規(guī)定需要進(jìn)一步補(bǔ)充、完善、 并使之更具操作性。為此，修訂草案在法律責(zé) 任重從五個方面增加了相應(yīng)的規(guī)定： 1、明確規(guī)定證券發(fā)行與交易中的賠償責(zé)任。
2、追究控股股東或?qū)嶋H控制人的民事責(zé)任 和行政責(zé)任，如發(fā)行申請經(jīng)核準(zhǔn)后，發(fā)
證券法培訓(xùn)材料-證券法的修改與完善 現(xiàn)不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定條件的， 發(fā)行人的發(fā)起人、股東、實(shí)際控制人有 過錯的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任，并可處罰款 直至追究刑事責(zé)任。3、增加證券公司的的責(zé)任規(guī)定，包括違法 承銷、未依法履行保薦職責(zé)、未按規(guī)定 報送文件或保存資料等情形下的責(zé)任。
4、加大上市公司、證券公司有關(guān)高級管理 人員和直接責(zé)任人員的責(zé)任。發(fā)行人有 欺詐發(fā)行、虛假陳述的，證券公司有違 規(guī)從事承銷、保薦的、對其負(fù)有責(zé)任的 高級管理人員和直接責(zé)任人員可給予警 告、罰款等處罰。
5、規(guī)定了證券市場的禁入制度，對嚴(yán)重違 法人員禁止其在一定期限直至終身不得 從事證券業(yè)務(wù)或者不得擔(dān)任上市公司董 事、監(jiān)事、高級管理人員職務(wù)。
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