比較法學(xué)的幾個(gè)基本理論問(wèn)題

比較法學(xué)的幾個(gè)基本理論問(wèn)題

　　比較法并不是像某一國(guó)家的民法、刑法那樣的法律。民法或刑法都各有調(diào)整社會(huì)關(guān)系的對(duì)象，也都各有調(diào)整這些關(guān)系的具體法律規(guī)則；比較法既沒有它所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，也沒有相應(yīng)的具體法律規(guī)則。簡(jiǎn)單地說(shuō)，比較法是指對(duì)不同國(guó)家的法律進(jìn)行雙邊或多邊的比較研究。因此，比較法（Comparative Law）、比較法學(xué)（Comparative Jurisprudence）和比較法研究（Study of Comparative Law）這三個(gè)用語(yǔ)的意義實(shí)質(zhì)上是一樣的，而且后兩個(gè)要比第一個(gè)更為精確，但在絕大多數(shù)法學(xué)家中，比較法已成為一個(gè)約定俗成的用語(yǔ)。

　　比較法或比較法學(xué)的特征，主要在于通過(guò)比較的方法來(lái)研究法律。當(dāng)然，人們的認(rèn)識(shí)過(guò)程總是在不同程度上通過(guò)比較的方法進(jìn)行的，任何科學(xué)都使用比較方法，但比較法學(xué)不同于法學(xué)其他學(xué)科，它的主要特征和方法在于比較。

　　比較法所比較的法律是指不同國(guó)家的法律。這里所講的“不同國(guó)家的法律”，其含義是相當(dāng)廣的。例如從空間而論，一般指本國(guó)法和外國(guó)法之比，或不同外國(guó)法之比。僅本國(guó)法之間的比較研究一般不屬于近代意義上的比較法學(xué)范圍。但有的法學(xué)家認(rèn)為，聯(lián)邦制國(guó)家中的聯(lián)邦法和邦法（包括美國(guó)各州的州法）之間以及各邦法之間的比較研究，也屬于比較法學(xué)范圍。

　　對(duì)法律的比較研究一般可分為三個(gè)過(guò)程。第一個(gè)是掌握所要比較的不同國(guó)家的有關(guān)法律資料；第二個(gè)是對(duì)這些不同法律進(jìn)行比較，也即發(fā)現(xiàn)其同異；最后是分析同異的原因并作出適當(dāng)?shù)脑u(píng)價(jià)。

　　法律是調(diào)整社會(huì)關(guān)系的，換句話說(shuō)，是為了解決社會(huì)生活中某種問(wèn)題，因而發(fā)現(xiàn)不同國(guó)家法律中的同異，也可以說(shuō)就是發(fā)現(xiàn)對(duì)同類問(wèn)題的不同解決辦法。例如在控制人口增長(zhǎng)問(wèn)題上，不同國(guó)家是否采用法律手段；假如都采用法律手段，那么就可以再比較它們分別采用了什么法律手段，如規(guī)定法定結(jié)婚年齡、法律上允許人工流產(chǎn)、法律上對(duì)是否符合計(jì)劃生育分別予以獎(jiǎng)勵(lì)或制裁，等等。

　　二、比較法學(xué)是法學(xué)的一門學(xué)科

　　在國(guó)外比較法學(xué)家中長(zhǎng)期存在著關(guān)于比較法性質(zhì)的一個(gè)爭(zhēng)論，即它是否是法學(xué)的一門獨(dú)立學(xué)科，或者它僅僅是研究法律的一種方法。在這一問(wèn)題上，大體有以下三種意見。

　　第一種意見是懷疑這一爭(zhēng)論的意義。例如英國(guó)比較法學(xué)家格特里奇（H. C. Gutteridge）認(rèn)為：“這樣的問(wèn)題是純學(xué)術(shù)問(wèn)題，其重要性無(wú)信紙如何是可疑的”，因?yàn)閱?wèn)題的關(guān)鍵是對(duì)“科學(xué)”和“方法”兩個(gè)術(shù)語(yǔ)的解釋，但它們之間的界限是很難明確分開的（2）。

　　第二種意見認(rèn)為比較法僅僅是研究法律的一種方法。例如，20世紀(jì)初著名分析法學(xué)派代表薩蒙德（J. W. Salmond）為比較法所下的定義是：“對(duì)不同法律制度之間的類似和差別的研究”，它并不是一個(gè)單獨(dú)的法學(xué)部門，而“僅僅是這種科學(xué)的各個(gè)部門中的一個(gè)特殊方法”（3）。西方不少法學(xué)家也都持有這種觀點(diǎn)，主要理由是比較法不像民法、刑法那樣，它沒有自己特有的規(guī)則，因而也沒有它自己特有的研究對(duì)象。蘇聯(lián)法學(xué)家C. 齊夫斯也認(rèn)為，比較法至多只不過(guò)是專門的、個(gè)別的科學(xué)方法，“把個(gè)別方法看作一種本身能夠構(gòu)成特別科學(xué)和獨(dú)立學(xué)科的因素，未必有根據(jù)，并在實(shí)際上未必合適”（4）。

　　第三種意見認(rèn)為比較法不僅是一種方法，而且也是法學(xué)的一門獨(dú)立學(xué)科。早在1900年召開的第一屆國(guó)際比較法學(xué)會(huì)上兩個(gè)重要代表人物，法國(guó)比較法學(xué)家薩萊伊（R. Saleilles）和朗貝（E. Lambert）就持有這種觀點(diǎn)（朗貝后來(lái)又改變自己的觀點(diǎn)，認(rèn)為比較法只是一種方法）。法國(guó)另一比較法學(xué)家達(dá)維（R. David）在其主要著作《當(dāng)代世界主要法律制度》一書中也傾向于第二種意見。“毫無(wú)疑問(wèn)，對(duì)于多數(shù)人說(shuō)來(lái)比較法將確實(shí)是一種方法，即‘比較的方法’，用來(lái)幫助他們實(shí)現(xiàn)自己的特定目標(biāo)。但是對(duì)于其他人，如果他們主要的事情是研究外國(guó)法和把它同他們的本國(guó)法進(jìn)行比較，在這種情況下，比較法就取得了一門科學(xué)的地位，也即在法律知識(shí)中一個(gè)獨(dú)立部門的地位。換句話說(shuō)，現(xiàn)在需要有一類能夠恰當(dāng)?shù)胤Q為‘比較法學(xué)者’的法學(xué)家，同那些在各自領(lǐng)域中運(yùn)用比較法的人們并駕齊驅(qū)。”（

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