證券修法的路徑和理念
證券法修訂再成熱點。已經(jīng)很難統(tǒng)計這是媒體第幾次聚焦證券法修訂問題，相對于更加結(jié)構(gòu)性的憲法、證據(jù)法等制度安排而言，大家對這個出生僅4年的小法似乎過于青睞了。當(dāng)然，對于一部恰好關(guān)乎上百憶交易量、上千家公司、7000萬投資者、4萬億市值的法律來說，偏袒一些具有足夠的商業(yè)和非商業(yè)理由。另外，能被媒體點名批評的市場、能被媒體放開評論的法律，在當(dāng)前的中國都還是稀缺資源。一、立法的路徑依賴問題
對于證券法的此次修訂，樂觀者抱有厚望。理由一是因為專業(yè)。此次修訂的承辦人和初稿草擬機構(gòu)熟悉國內(nèi)市場，了解國際規(guī)則，具備了草擬一部更好的證券法的基本條件。二是因為積累。十年發(fā)展，甘苦十年，監(jiān)管者和投資者一起受教育（www.xfhttp.com－雪風(fēng)網(wǎng)絡(luò)xfhttp教育網(wǎng)），市場特性、監(jiān)管理念、人力資源的積累與十年前不可同日而語。
對于證券法的修訂，悲觀者依舊懷疑。一疑部門利益。部門立法會摻雜私利，這是一個法學(xué)理論上的假設(shè)。證偽或證實這個命題的論據(jù)從來都是同樣眾多，但法學(xué)家們的真意并不在于爭論這些與“針尖上能站幾個天使”同質(zhì)的問題，而是設(shè)計制度來使這個命題無效。破解之道有專家立法、公共選擇、違憲審查、法官能動等等，前兩類屬事前保障的辦法、后兩類為事后補救的招數(shù)。無奈的是，這些機制在中國要么沒有，要么無效。
二疑專業(yè)程度。草擬機構(gòu)的專業(yè)程度受到部門立法缺憾的制約，立法機構(gòu)的專業(yè)程度受到合議期限、議員素質(zhì)、草擬機制的制約。美國國會能在安然事件后相對迅速地拋出Sarbanes-Oxley法案，決不是因為Sarbanes、Oxley兩位議員天賦異稟，其每一位議員身后都有一群哈佛、耶魯法學(xué)院的優(yōu)秀畢業(yè)生為其專職打工，操刀捉筆，他們年輕聰敏、勤學(xué)苦練，其產(chǎn)品的專業(yè)化程度不亞于資深律師的作品。
三疑市場現(xiàn)狀。中國證券報今年2月的一篇文章稱：2001年170家新發(fā)行股票的公司中，到2002年中期，共有53家公司變更了募集資金投向，占總發(fā)行數(shù)量的31%，其中有24家變更比例超過了30%.2002年中期出現(xiàn)虧損的企業(yè)有10家，占總發(fā)行數(shù)量的5.8%，主營業(yè)務(wù)利潤出現(xiàn)下滑的公司共有72家，占總發(fā)行數(shù)量的42.3%，其中下滑比例超過50%的，共有13家，占發(fā)行總數(shù)的比例為7.6%.從募集資金使用進度來看，有23家企業(yè)募集資金全部投入使用，募集資金投入比例低于50%的有70家，占總發(fā)行數(shù)的41.17%，其中低于20%的有25家，占總發(fā)行數(shù)的比例為14.7%.劣幣驅(qū)逐良幣，上市公司質(zhì)量堪憂，市場豈是一部法律即可澄清。
二、證券立法的理念
什么該管，什么不該管是任何法律永恒的難題。從法律內(nèi)容而言，現(xiàn)行證券法是一部包羅萬象、雄心勃勃的法律，它同時是一部行業(yè)管理法、市場準入法、機構(gòu)組織法和行為監(jiān)管法�，F(xiàn)行證券法包含了證券市場的基本監(jiān)管架構(gòu)、市場的基本組織結(jié)構(gòu)、信息披露制度等規(guī)定，這些均為應(yīng)有之意。但同時，該法還對很多制度進行了非常嚴格的限定，如股票的發(fā)行方式、股票的交易方式和甚至投資人的委托方式。私募制度和小額發(fā)行制度的缺乏，忽略了處于不同經(jīng)濟環(huán)境和生命周期的企業(yè)有不同的融資需求；規(guī)定掛牌股票只能采取集中競價，時間優(yōu)先、價格優(yōu)先的方式進行交易，與減少價格波動的市場需求相悖；規(guī)定委托方式為書面和電話方式，未預(yù)見到網(wǎng)上委托會成為券商降低成本的有效途徑，甚至成為很多小券商的生存法門；規(guī)定券商風(fēng)險控制采取凈資本單一指標，忽略了成熟市場的監(jiān)管機構(gòu)已經(jīng)發(fā)展了一套以充足率為核核心的更為成熟的風(fēng)險控制辦法。
從立法技術(shù)而言，證券法、公司法等法律習(xí)慣采用的立法技術(shù)之一是規(guī)定量化指標。指標確定的依據(jù)往往是當(dāng)時歷史條件下的市場狀況。時過境遷，中國經(jīng)濟在成長，企業(yè)情況在變化，證券市場本身也在發(fā)展。針對當(dāng)時單一主板市場
[1] [2]