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上市案例研習(xí)(74)：國有企業(yè)員工持股解決之道
上市案例研習(xí)（74）：國有企業(yè)員工持股問題解決之道
【案例情況】
一、龍源技術(shù)
請發(fā)行人律師對發(fā)行人員工（而非僅為發(fā)行人董事、高管）投資發(fā)行人是否符合法律法規(guī)及國資委有關(guān)規(guī)定（包括但不限于《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)員工持股、投資的意見》、《關(guān)于規(guī)范電力系統(tǒng)職工投資發(fā)電企業(yè)的意見》、《關(guān)于實施〈關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)員工持股、投資的意見〉有關(guān)問題的通知》進(jìn)行核查并明確發(fā)表意見。核查范圍包括煙臺海融、煙臺和緣、龍源燃控以及鼎鑫科貿(mào)、朗新明�！�
1、董事持股情況
經(jīng)本所經(jīng)辦律師核查，發(fā)行人董事長王雨蓬曾任科環(huán)集團(tuán)總工程師、黨組成員，本所經(jīng)辦律師就發(fā)行人員工持股的情況向國電集團(tuán)進(jìn)行了訪談，并獲得了國電集團(tuán)于 2008年12月23日出具的《關(guān)于煙臺龍源電力技術(shù)股份有限公司自然人持股情況的說明》，確認(rèn)“根據(jù)《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》（國資發(fā)改革[2008]139 號）的文件精神，經(jīng)查，煙臺龍源電力技術(shù)股份有限公司未存在自然人直接持股情況，但存在自然人間接持股情況。除王雨蓬外，其他間接持股自然人均符合文件要求。中國國電集團(tuán)公司所屬國電科技環(huán)保集團(tuán)有限公司正在辦理王雨蓬離職手續(xù)。離職后，王雨蓬符合持股條件。除王雨蓬外，所有持股人及持股關(guān)聯(lián)人未在中國國電集團(tuán)公司及其子公司中擔(dān)任中層以上管理職務(wù)”。根據(jù)國電集團(tuán)于2009年2月17日下發(fā)的《關(guān)于王雨蓬免職的通知》（國電集人[2009]35號），王雨蓬不再擔(dān)任科環(huán)集團(tuán)總工程師、黨組成員。目前，王雨蓬已經(jīng)辦妥離職手續(xù)。
經(jīng)本所經(jīng)辦律師核查，發(fā)行人的董事王公林于2009年4月14日任科環(huán)集團(tuán)的副總經(jīng)理。2009年9月27日，王公林的配偶蘆麗君簽署了《承諾函》，承諾自2009年4月14日起半年內(nèi)將其持有的煙臺和緣5%的股份全部轉(zhuǎn)讓給第三方，目前，該部分股份正在辦理轉(zhuǎn)讓過程中。
根據(jù)國電集團(tuán)于2008年12月23日出具的《關(guān)于煙臺龍源電力技術(shù)股份有限公司自然人持股情況的說明》，國電集團(tuán)確認(rèn)發(fā)行人員工間接投資發(fā)行人符合《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)員工持股、投資的意見》的文件要求�；谏鲜�，本所認(rèn)為，發(fā)行人已經(jīng)按照《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》的要求對其員工間接投資發(fā)行人的事項進(jìn)行了清理，不存在違反《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》的相關(guān)規(guī)定的情況。
2、員工持股
經(jīng)本所經(jīng)辦律師核查，發(fā)行人員工間接投資發(fā)行人，不涉及《關(guān)于實施〈關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)員工持股、投資的意見〉有關(guān)問題的通知》所規(guī)定的需清退股權(quán)的情形，亦不涉及“購股資金來源于國有企業(yè)借款、墊付款項，或以國有產(chǎn)權(quán)（資產(chǎn)）作為標(biāo)的通過保證、抵押、質(zhì)押、貼現(xiàn)等方式籌集”、“納入企業(yè)改制資產(chǎn)范圍的國有實物資產(chǎn)和專利技術(shù)、非專利技術(shù)、商標(biāo)權(quán)、商譽等無形資產(chǎn)，以及土地使用權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)等，全部或部分資產(chǎn)未經(jīng)評估作價”、“無償使用未進(jìn)入企業(yè)改制資產(chǎn)范圍的國有實物資產(chǎn)和專利技術(shù)、非專利技術(shù)、商標(biāo)權(quán)、商譽等無形資產(chǎn)，以及土地使用權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)”等國有企業(yè)改制違規(guī)行為�；谏鲜�，本所認(rèn)為，發(fā)行人員工間接投資發(fā)行人，不違反《關(guān)于實施〈關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)員工持股、投資的意見〉有關(guān)問題的通知》的相關(guān)規(guī)定。
3、電力系統(tǒng)規(guī)范
經(jīng)核查，發(fā)行人自成立至今未從事任何發(fā)電業(yè)務(wù)，不屬于發(fā)電企業(yè)，故不適用《關(guān)于規(guī)范電力系統(tǒng)職工投資發(fā)電企業(yè)的意見》。
4、其他核查情況
經(jīng)本所經(jīng)辦律師核查，鼎鑫科貿(mào)和郎新明的員工從未直接或間接投資煙臺龍源/發(fā)行人，發(fā)行人員工也從未直接或間接擁有鼎鑫科貿(mào)或朗新明的股權(quán)，不存在曾經(jīng)通過鼎鑫科貿(mào)或朗新明間接投資煙臺龍源的情況。
5、取得批復(fù)
經(jīng)本所經(jīng)辦律師核查，煙臺龍源自改制為股份有限時的股權(quán)結(jié)構(gòu)已經(jīng)國務(wù)院國資委下發(fā)的《關(guān)于煙臺龍源電力技術(shù)股份有限公司國有股權(quán)管理有關(guān)問題的批復(fù)》（國資產(chǎn)權(quán)
[2008]156號）批準(zhǔn)，且至今未發(fā)生過變化。
6、核查結(jié)論
綜上所述，本所認(rèn)為，發(fā)行人的股權(quán)結(jié)構(gòu)已經(jīng)國務(wù)院國資委批準(zhǔn)，發(fā)行人員工間接投資發(fā)行人符合法律法規(guī)的規(guī)定，且未違反《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)員工持股、投資的意見》、《關(guān)于規(guī)范電力系統(tǒng)職工投資發(fā)電企業(yè)的意見》、《關(guān)于實施〈關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)員工持股、投資的意見〉有關(guān)問題的通知》等國務(wù)院國資委的有關(guān)規(guī)定。
二、華中數(shù)控
請披露張鈺和董明海的任職情況。其持有的發(fā)行人下屬子公司的股權(quán)是否需要清理？ 本所核查了張鈺、董明海的勞動合同和發(fā)行人的員工名冊以及董事、監(jiān)事和高級管理人員的任命文件，核查了寧波數(shù)控和上海登奇的工商登記文件，并就該二人的任職情況對發(fā)行
人高層管理人員進(jìn)行了訪談，并查詢了相關(guān)的法律法規(guī)。 根據(jù)以上核查情況，本所確認(rèn)事實如下：
根據(jù)國務(wù)院國資委2008年9月16日頒發(fā)的國資發(fā)改革[2008]139號《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》的規(guī)定，職工入股原則限于持有本企業(yè)股權(quán)。國有企業(yè)集團(tuán)公司及其各級子企業(yè)改制，經(jīng)國資監(jiān)管機構(gòu)或集團(tuán)公司批準(zhǔn)，職工可投資參與本企業(yè)改制，確有必要的，也可持有上一級改制企業(yè)股權(quán)，但不得直接或間接持有本企業(yè)所出資各級子企業(yè)、參股企業(yè)及本集團(tuán)公司所出資其他企業(yè)股權(quán)。科研、設(shè)計、高新技術(shù)企業(yè)科技人員確因特殊情況需要持有子企業(yè)股權(quán)的，須經(jīng)同級國資監(jiān)管機構(gòu)批準(zhǔn)，且不得作為該子企業(yè)的國有股東代表。國有企業(yè)中已投資上述不得投資的企業(yè)的中層以上管理人員，自本意見印發(fā)后1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓所持股份，或者辭去所任職務(wù)。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成或辭去所任職務(wù)之前，不得向其投資企業(yè)增加投資。已投資上述不得投資的企業(yè)的其他職工晉升為中層以上管理人員的，須在晉升后6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓所持股份。
張鈺持有發(fā)行人控股子公司寧波數(shù)控10%的股權(quán)，除擔(dān)任寧波數(shù)控的總經(jīng)理以外，張鈺目前在發(fā)行人處未擔(dān)任中層以上管理職務(wù)，因此張鈺持有寧波數(shù)控的10%的股權(quán)并不違反《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》的規(guī)定，無需進(jìn)行清理。
董明海持有發(fā)行人參股子公司上海登奇33.9%的股權(quán)，除擔(dān)任上海登奇的總經(jīng)理以外，董明海目前在發(fā)行人處未擔(dān)任中層以上管理職務(wù)，因此董明海持有上海登奇33.9%的股權(quán)并不違反《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》的規(guī)定，無需進(jìn)行清理。
根據(jù)以上事實，本所認(rèn)為：張鈺、董明海目前分別持有發(fā)行人下屬控股子公司寧波數(shù)控和參股子公司上海登奇的股權(quán)不違反法律、法規(guī)的規(guī)定，無需清理。
三、天喻信息
發(fā)行人董事長張新訪持有發(fā)行人2.24%股份，并擔(dān)任武漢華中科技大產(chǎn)業(yè)集團(tuán)有限公司（“產(chǎn)業(yè)集團(tuán)”）董事長。請發(fā)行人說明張新訪的持股是否符合《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》等國資管理相關(guān)規(guī)定及其他自然人股東是否存在類似情形。請保薦機構(gòu)和律師核查并發(fā)表意見。
本所律師就上述問題查詢了國資管理相關(guān)法律法規(guī)，核查了張新訪、盧波的任職文件及其取得發(fā)行人股份的情況，并就其任職情況對張新訪、盧波進(jìn)行了訪談，就其他自然人股東是否存在其他類似情況對發(fā)行人高級管理人員進(jìn)行了訪談，核查了中共華中科技大學(xué)委員會批準(zhǔn)張新訪辭職的文件，核查了產(chǎn)業(yè)集團(tuán)董事會批準(zhǔn)張新訪辭職的決議，核查了華工創(chuàng)投股
東會批準(zhǔn)張新訪辭去董事職務(wù)的決議，核查了華工創(chuàng)投董事會批準(zhǔn)盧波辭去華工創(chuàng)投總經(jīng)理職務(wù)的決議。
1、相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定
1）國務(wù)院國資委2008年9月16日頒布的《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》（國資發(fā)改革[2008]139號）規(guī)定：國有企業(yè)集團(tuán)公司及其各級子企業(yè)改制，經(jīng)國資監(jiān)管機構(gòu)或集團(tuán)公司批準(zhǔn)，職工可投資參與本企業(yè)改制，確有必要的，也可持有上一級改制企業(yè)股權(quán)，但不得直接或間接持有本企業(yè)所出資各級子企業(yè)、參股企業(yè)及本集團(tuán)公司所出資其他企業(yè)股權(quán)�？蒲小⒃O(shè)計、高新技術(shù)企業(yè)科技人員確因特殊情況需要持有子企業(yè)股權(quán)的，須經(jīng)同級國資監(jiān)管機構(gòu)批準(zhǔn)，且不得作為該子企業(yè)的國有股東代表。國有企業(yè)中已投資上述不得投資的企業(yè)的中層以上管理人員，自本意見印發(fā)后 1 年內(nèi)轉(zhuǎn)讓所持股份，或者辭去所任職務(wù)。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成或辭去所任職務(wù)之前，不得向其投資企業(yè)增加投資。已投資上述不得投資的企業(yè)的其他職工晉升為中層以上管理人員的，須在晉升后6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓所持股份。
2）國務(wù)院國資委2009年3月24日頒布的《關(guān)于實施<關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見>有關(guān)問題的通知》（國資發(fā)改革[2009]49號）規(guī)定：《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》所稱國有企業(yè)，是指各級國有及國有控股（含絕對控股和相對控股）企業(yè)及其授權(quán)經(jīng)營單位（分支機構(gòu)）。企業(yè)中層以上管理人員是指國有企業(yè)的董事會成員、監(jiān)事會成員、高級經(jīng)營管理人員、黨委（黨組）領(lǐng)導(dǎo)班子成員以及企業(yè)職能部門正副職人員等。企業(yè)返聘的原中層以上管理人員、或退休后返聘擔(dān)任中層以上管理職務(wù)的人員亦在《規(guī)范意見》規(guī)范范圍之內(nèi)。
2、張新訪的持股、任職及辭職情況
張新訪目前持有發(fā)行人1,338,200股股份，占總股本的2.2404%。張新訪自 2007年7月?lián)萎a(chǎn)業(yè)集團(tuán)的董事長兼總經(jīng)理，自2007年9月?lián)稳A工創(chuàng)投的董事。其中華工創(chuàng)投為發(fā)行人的控股股東，產(chǎn)業(yè)集團(tuán)為華中科技大學(xué)的全資子公司，同時為華工創(chuàng)投的控股股東。
2010年5月27日，中共華中科技大學(xué)委員會作出《關(guān)于同意張新訪同志辭職的說明函》（校函[2010]30號），同意張新訪辭去產(chǎn)業(yè)集團(tuán)董事、董事長、總經(jīng)理職務(wù)；同日，產(chǎn)業(yè)集團(tuán)董事會作出決議，同意張新訪辭去產(chǎn)業(yè)集團(tuán)董事長和總經(jīng)理職務(wù)。
2010年5月12日，華工創(chuàng)投股東會作出決議，同意張新訪辭去華工創(chuàng)投董事職務(wù)。
3、其他類似情況
盧波目前持有發(fā)行人1,000,000股股份，占總股本的1.6742%。盧波自2009年10月?lián)稳A工創(chuàng)投的總經(jīng)理，華工創(chuàng)投為發(fā)行人的控股股東。華工創(chuàng)投目前的股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：
2010年5月10日，華工創(chuàng)投召開第三屆董事會第十九次會議，同意盧波辭去華工創(chuàng)投總經(jīng)理職務(wù)。
除張新訪、盧波以外，其他自然人股東不存在類似任職情形。
4、律師意見
基于上述，本所認(rèn)為：
1）產(chǎn)業(yè)集團(tuán)為華中科技大學(xué)下屬的國有全資子公司，華中科技大學(xué)為教育部下屬的事業(yè)單位，華工創(chuàng)投為產(chǎn)業(yè)集團(tuán)相對控股的有限公司，發(fā)行人為華工創(chuàng)投相對控股的股份有限公司，因此張新訪和盧波的任職和持股應(yīng)當(dāng)參照適用國務(wù)院國資委頒布的《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》。
2）張新訪持有發(fā)行人的股權(quán)，同時擔(dān)任產(chǎn)業(yè)集團(tuán)的董事、董事長、總經(jīng)理和華工創(chuàng)投的董事不符合《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》的精神。鑒于張新訪現(xiàn)已辭去產(chǎn)業(yè)集團(tuán)的董事、董事長、總經(jīng)理和華工創(chuàng)投的董事職務(wù)，其持有發(fā)行人的股權(quán)不再違反《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》的精神。
3）盧波持有發(fā)行人的股權(quán)，同時擔(dān)任華工創(chuàng)投的總經(jīng)理不符合《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》的精神。盧波現(xiàn)已辭去華工創(chuàng)投總經(jīng)理職務(wù)，其目前持有發(fā)行人的股權(quán)不再違反《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》的精神。
四、機器人
1、核查文件
為核查王越超、于海斌股權(quán)轉(zhuǎn)讓情況，本所律師查驗了包括但不限于以下文件資料：國資委《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》；王越超、于海斌分別與楊丹、曲敬鎧簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》；楊丹、曲敬鎧《承諾書》；發(fā)行人第三屆董事會第八次會議議案；發(fā)行人第三屆監(jiān)事會第七次會議議案；發(fā)行人 2008年第二次臨時股東大會決議。
2、核查確認(rèn)的相關(guān)事實
通過以上核查，本所確認(rèn)以下事實：
2008年9月16日，國資委公布《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》（以下簡稱《意見》），《意見》規(guī)定：國有企業(yè)集團(tuán)公司及其各級子企業(yè)(指全資、控股子企業(yè)，下同)改制，經(jīng)國資監(jiān)管機構(gòu)或集團(tuán)公司批準(zhǔn)，職工可投資參與本企業(yè)改制，若有需要的，
也可持有上一級改制企業(yè)股權(quán)，但不得持有其所出資各級子企業(yè)、參股企業(yè)及本集團(tuán)公司所出資其他企業(yè)股權(quán)。
發(fā)行人控股股東自動化所中存在兩名中層以上管理人員持有發(fā)行人股份的情況需要予以糾正，具體情況為：王越超，自動化所所長，持有發(fā)行人12.66萬股股份，占發(fā)行人總股本的0.275%；于海斌，自動化所黨委書記、副所長，持有發(fā)行人10.28萬股股份，占發(fā)行人總股本的0.223%。按照《意見》要求，王越超、于海斌分別與楊丹、曲敬鎧簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，以8元/股的價格向受讓方轉(zhuǎn)讓兩人持有的發(fā)行人的全部股份。楊丹、曲敬鎧簽署書面承諾，其不存在替王越超、于海斌或他人代持發(fā)行人股份的情況。
2008年9月24日，王越超、于海斌分別辭去發(fā)行人董事和監(jiān)事職務(wù)。2008年9月24日發(fā)行人第三屆董事會第八次會議審議通過王越超辭去發(fā)行人董事的議案；2008年9月24日第三屆監(jiān)事會第七次會議審議通過于海斌辭去發(fā)行人監(jiān)事的議案。2008年10月17日發(fā)行人2008年第二次臨時股東大會決議通過上述議案。
3、律師意見
1）王越超、于海斌的本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓與《公司法》第一百四十二條關(guān)于公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五的規(guī)定不符，但王越超、于海斌的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是為了遵循國有資產(chǎn)管理的特別規(guī)定，執(zhí)行國資委《意見》要求，對國有企業(yè)職工持股情況予以規(guī)范。
2）本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓按發(fā)行人經(jīng)評估凈資產(chǎn)價值和市場價格確定轉(zhuǎn)讓價格，系轉(zhuǎn)讓雙方真實意思表示；本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓未損害發(fā)行人的公司利益，且數(shù)量較小，不會引發(fā)發(fā)行人控股股東或?qū)嶋H控制人的變化；王越超、于海斌已辭去發(fā)行人董事、監(jiān)事職務(wù)，其行為不屬于發(fā)行人和發(fā)行人現(xiàn)任董事、監(jiān)事的違法行為。
3）王越超、于海斌的股權(quán)轉(zhuǎn)讓對發(fā)行人本次首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市不構(gòu)成實質(zhì)性法律障礙
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