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試論我國開展abs的法律障礙及對策
abs（assets backed securitization）也叫資產(chǎn)支撐證券化， 簡稱資產(chǎn)證券化，它有著現(xiàn)代金融“煉金術”的美稱，是美、歐發(fā)達國家廣泛采用的一種先進的融資手段。abs70年代發(fā)源于美國，80 年代盛行于歐美，90年代出現(xiàn)于亞洲各國，如今，我國也開始了abs 在各個領域的廣泛試點。本文旨在介紹abs的一般流程，并簡單介紹abs在亞太各國的發(fā)展情況，重點就我國開展abs 在現(xiàn)有的法律框架內(nèi)所遇到的法律難題及可能的解決途徑作一論析。
一、abs的一般流程
簡單來說，abs 是指需要融資并且擁有一定數(shù)量能帶來穩(wěn)定現(xiàn)金收入資產(chǎn)的企業(yè)（原始權(quán)益人）將該穩(wěn)定現(xiàn)金收入的權(quán)益（receivable，收益權(quán)）轉(zhuǎn)讓給一個特別設立的公司（spv，special purpose vehicle），spv向原始權(quán)益人支付相應的對價后取得該收益權(quán)， 并以該收益權(quán)為支持向投資者發(fā)行債券的融資方式。換言之， 由一個特別設立的spv發(fā)行債券，用發(fā)債所得購買原始權(quán)益人所擁有的收益權(quán)，以收益權(quán)所能夠產(chǎn)生的穩(wěn)定現(xiàn)金收入償還所發(fā)行債券。spv 可以由原始權(quán)益人自己設立，也可以由其他機構(gòu)設立，其存在的唯一或主要職能是發(fā)債及還債。abs的簡單過程是：①spv的設立；②spv發(fā)行債券；③spv用發(fā)債所得購買原始權(quán)益人的收益權(quán)；④spv 用其擁有的收益權(quán)所產(chǎn)生的穩(wěn)定現(xiàn)金收入還債。abs 的要旨即在于需要融通資金的原始權(quán)益人自己并沒有借債，而是利用它所設立的一個spv發(fā)債，通過把收益權(quán)轉(zhuǎn)讓給spv，從而獲得經(jīng)營發(fā)展所亟需的資金。由于通過信用擔保等手段，使spv 獲得比原始權(quán)益人更高的信用評級，對債券投資者而言，abs債券（即spv發(fā)行的債券）比原始權(quán)益人自已發(fā)行的債券更安全，更具流通性。
abs 的適用領域主要看原始權(quán)益人有無能夠產(chǎn)生穩(wěn)定現(xiàn)金收入的資產(chǎn)，一般來說，凡有可預見收入支撐和持續(xù)現(xiàn)金流量的，如果加以適當?shù)慕Y(jié)構(gòu)重組均可以采用abs進行融資。從實踐來看，適宜采用abs的資產(chǎn)主要有：房地產(chǎn)抵押貸款和租金收入；飛機租賃應收款和汽車貸款；信用卡應收款；出口收入和貿(mào)易應收款；航空和火車票銷售款；電訊等公用事業(yè)收益；收費公路橋梁和其他基礎設施收益；稅收和財政收入等。
abs之所以能夠風行世界，這與它具有的突出優(yōu)點分不開。 與一般的抵押債券相比較，abs 債券在如下方面具有優(yōu)越性：①資產(chǎn)負債表外的融資方式降低了資產(chǎn)負債率。abs通常被認為是“表外業(yè)務”， 原始權(quán)益人通過出售收益權(quán)，獲得了急需的資金，而并沒有增加資產(chǎn)負債表上的負債；②資產(chǎn)證券化可以增加籌資機會，因為abs 債券在多重擔保的情況下，往往能夠獲得較高的信用評級，有時甚至高于主權(quán)等級，而債券市場上，一個好的評級是必須的，這樣就為等級較差的企業(yè)發(fā)行債券提供可能；③abs債券有著更高的信用等級，這就使發(fā)行abs債券所需付出的利息更低，因為債券的價格與債券的風險狀況成反比；④資產(chǎn)證券化可以改善資產(chǎn)的流動性。因為資產(chǎn)證券化使各種收益權(quán)能夠轉(zhuǎn)讓，創(chuàng)造出一個應收款交易的市場，為企業(yè)根據(jù)經(jīng)營狀況調(diào)整資產(chǎn)結(jié)構(gòu)提供方便。由于abs債券明顯地提高了投資的質(zhì)量和收益， 使投資風險更分散，收益更易兌現(xiàn)，所以在國際債券市場上，abs 債券對投資者很有吸引力。
二、亞太地區(qū)國家開展abs業(yè)務簡介
abs最早發(fā)源于美國的mbs，隨后在美歐各國大量被采用。由于社會發(fā)展程度和市場發(fā)育程度的不同，美歐各國所進行的abs 業(yè)務不能照搬于中國。而市場發(fā)育程度相近的亞太地區(qū)的發(fā)展中國家所進行的abs 業(yè)務，更適宜中國參考。下面則是筆者收集的部分資料：
一般認為，亞洲的資產(chǎn)證券化業(yè)務始于雷曼兄弟公司代表美洲銀行于1994年7月在香港完成的業(yè)務。 該業(yè)務是把銀行的住房抵押貸款賣給在百慕大注冊的一家特殊目的公司（spv），此spv發(fā)行了3.5 億元港幣的債券。隨后的第二筆交易是美國花旗銀行將香港住房抵押貸款賣給一
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