德國行政法的法律淵源

德國行政法的法律淵源

　　當代德國的行政法，其范圍和數(shù)量已經(jīng)達到相當寬闊和繁多的程度，就是說，由性質(zhì)和形態(tài)各異的、為數(shù)眾多的法律規(guī)范構(gòu)成了基本上是內(nèi)在協(xié)調(diào)的德國行政法。在研究德國行政法的法律淵源的內(nèi)涵時，德國的行政法學(xué)家們在其各自的論作中卻有不同的解釋，從不同的角度得出不同的定義。但是，從法理上分析，大都認為“實在法的識別標志”即為法律淵源（注：參閱〔德〕Hartmut Maurer，Allgemeines Verwaltungsrecht‘11.Auflage，C.H.Beck’sche Verlagsbuchhandlung München 1997.5.58.），法律淵源是性質(zhì)和形態(tài)各異、為數(shù)繁多的法律規(guī)范之中的規(guī)則要素，或稱為秩序要素，是法律規(guī)范產(chǎn)生和存在的表現(xiàn)形式。

　　德國行政法的法律淵源大體分為以下方面。

　　一　成文法律淵源

　　成文法律淵源主要包括憲法、正式法律、法規(guī)命令和規(guī)章。

　�。ㄒ唬┞�(lián)邦基本法和各州憲法

　　聯(lián)邦基本法作為德國憲法以及各個州的憲法，是德國行政法的最基本的法律淵源，但是必須明確，并非是指基本法和州憲法即為行政法規(guī)范，而只是指它們是行政法和行政管理的基礎(chǔ)和標準。盡管在行政法院的審判（以及其它法院的審判）實踐中，有時可以援引和直接適用基本法的某些條款，但是絕對不是將其視為行政法律規(guī)范，而只是將其蘊含的對行政具有直接或間接意義的規(guī)則發(fā)生作用。

　　（二）正式法律即議會法律

　　不言而喻，正式法律是由聯(lián)邦議會和州議會按照憲法規(guī)定的立法程序制定的法律規(guī)范，即為議會法律�，F(xiàn)今許多德國學(xué)者在論述正式法律時，都涉及到源于19世紀的國家法學(xué)說的雙重法律概念的含義，即形式意義上的法律和實質(zhì)意義上的法律。形式意義上的法律是指立法機關(guān)依法定程序以書面形式制定的；實質(zhì)意義上的法律是指具有普遍約束力的規(guī)則。這二者之間的范圍不相同，但也有相互重合的部分，因為一般地說，法律規(guī)范大都是以正式法律形式出現(xiàn)的，但是也有的正式法律不具有法律規(guī)范的內(nèi)容，或者有的法律規(guī)范不采取正式的法律形式（注：參閱〔德〕Hartmut Maurer，‘Allgemeines Verwaltungsrecht’ll.Auflage，C.H.Beck‘sche Verlagsbuchhangdlung，München 1997.S.60-61.）。

　�。ㄈ�）法規(guī)命令

　　在德國行政法的法律淵源中，包括大量的法規(guī)命令。這是指包括政府、部長在內(nèi)的行政機關(guān)頒布的法律規(guī)范。法規(guī)命令在內(nèi)容和效力方面與正式法律沒有區(qū)別，只不過是制定機關(guān)的不同。行政機關(guān)制定的法規(guī)命令與議會制定的正式法律的效力相同，并沒有違反三權(quán)分立的原則，因為行政機關(guān)是根據(jù)議會的授權(quán)立法而制定法規(guī)命令的。行政機關(guān)必須嚴格遵守聯(lián)邦基本法第80條第1項的規(guī)定，制定和頒布法規(guī)命令，就是說，聯(lián)邦政府、聯(lián)邦部長或州政府可由法律授權(quán)頒布法規(guī)命令，對此，法律必須規(guī)定授權(quán)內(nèi)容、目的和范圍。在頒布的法規(guī)命令中應(yīng)當指明其法律依據(jù)。由此可見，行政機關(guān)制定和頒布法規(guī)命令的行為并沒有破壞議會立法權(quán)。行政機關(guān)只有通過議會授權(quán)在法律確定的范圍和框架之內(nèi)，對于某類或某項具體事宜制定規(guī)則，按照議會確立的方式制定法規(guī)命令；同時，議會有權(quán)按照法律優(yōu)先的原則通過正式法律廢除或變更行政機關(guān)頒布的法規(guī)命令。

　　從本質(zhì)上分析，法規(guī)命令的制定既是法律的制定即為立法，又是法律的執(zhí)行即為執(zhí)法，是屬于立法與行政的交互領(lǐng)域。因為，這一方面是行政機關(guān)的授權(quán)立法行為，另一方面又是為貫徹和執(zhí)行法律，適應(yīng)行政管理某些領(lǐng)域的需要而制定的具體的法規(guī)命令。

　　（四）規(guī)章

　　在德國行政法的法律淵源中，規(guī)章是指公法法人為

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