邁向一種法律的社會理論·第三章

邁向一種法律的社會理論·第三章

　　第三章 人類的規(guī)矩：從習慣到法律

　　人類的集體生活需要秩序，而秩序又需要有規(guī)則的保障。因此，秩序和規(guī)則是社會理論中的兩個核心概念。馬克斯·韋伯的整個社會理論都是圍繞著不同社會的秩序形成方式以及相應(yīng)的規(guī)則體系這一重要問題而展開的。與傳統(tǒng)的規(guī)范性（normative）法學研究不同，韋伯并不局限于在法律規(guī)則的范圍內(nèi)探討秩序問題，而是從最基本的社會現(xiàn)象 個人的社會行動 出發(fā)，探討分散的、具有特定意圖的無數(shù)社會行動如何會趨向于某些常規(guī)范式。通過這種研究，他發(fā)現(xiàn)：法律只是人類社會規(guī)則體系中的一個組成部分，盡管它在現(xiàn)代資本主義社會已經(jīng)取得了凌駕于其它規(guī)則之上的特殊地位，但它卻永遠無法完全取代其它規(guī)則的作用。

　　第一節(jié) 社會秩序和規(guī)則的形成方式

　　人是社會的動物，他/她生活在與他人的關(guān)系之中。在想象性的精神世界中，具有自由意志的個人可以任意選擇自己的行為方式，因此其行動具有無數(shù)種可能性。但在現(xiàn)實世界里，由于每個人的行動都關(guān)系到他人，這種關(guān)系本身便對行動的可選范圍構(gòu)成了一種限制。兒童由于缺乏社會生活的經(jīng)驗，所以“限度感”最弱，對于什么該做、什么不該做、什么做了以后會給自己帶來不利的后果，他們沒有十分清楚的意識。一個人成長的過程就是不斷參與社會生活并逐步獲得“限度感”的過程。對于這一點，中國古代思想家有著十分精辟的論述。通過對人們的社會行動進行實證觀察和理性分析，我們會發(fā)現(xiàn)：社會行動的具體表現(xiàn)雖然極為紛繁復雜，但卻具有很強的規(guī)律性。藉由其“理想型”的分析方法，韋伯總結(jié)出社會行動的四種類型：工具合理性取向的行動， 即：行動是為了達到某種目的，為此，行動者根據(jù)自己對環(huán)境中的客體和其他人的行為所作的預期來選擇和調(diào)整行動的方式和手段；價值合理性取向的行動，即：行動者之所以進行某種特定的行動，是因為相信該行動具有某些倫理的、審美的、宗教的或其它方面的價值，而不是為了這些價值之外的其它目的；情感取向的行動，即：行動由行動者的特定情感或感觸狀態(tài)決定；傳統(tǒng)取向的行動，即：行動由根深蒂固的習慣決定。[1]韋伯并沒有號稱這四種類型涵蓋了所有的行動取向，他為其理論留下了充分的發(fā)展空間。不過，這四種基本的行動類型畢竟為他的進一步分析打下了基礎(chǔ)。

　　韋伯認為，人們的社會行動總是與他人相關(guān)，而所謂社會關(guān)系正是指多個行動者彼此考慮對方，并以此確立彼此聯(lián)系的行動。社會生活基本上就是由錯綜復雜的社會關(guān)系交織而成的。為了使社會生活呈現(xiàn)出一定的穩(wěn)定性，人們需要對他人的行為作出預期，而使預期成為可能的一個基本條件就是：人們的社會行動具有某種反復出現(xiàn)的固定模式。

　　韋伯通過其研究發(fā)現(xiàn)：人們的社會行動常趨向于某些具有“實際規(guī)律性”（tatsachliche Regelmassigkeiten）的規(guī)范，它們包括“習俗”、“習慣”、“慣例”和“法律”。這些社會規(guī)范之間的界限是流動的，它們可能同時并存，共同發(fā)揮著效力，我們很難區(qū)分是它們中的哪一種導致了某種特定的秩序。在社會生活中，人們常通過認可某種秩序之正當性（legitimacy）的方式來使這種秩序得以確定下來。人們通過傳統(tǒng)、情感、價值合理性的信念以及立法來確立一種社會秩序的正當性。[2]反過來，“一種秩序的正當性可能由兩種主要的方式來保障：一、這種保障可能是純粹主觀的，包括：1. 情感的：導源于感情沉迷；或2. 價值合理的：取決于對秩序作為某種倫理、審美的或其它類型的終極價值之體現(xiàn)所具有的絕對有效性的信念；或3. 宗教的：取決于對遵守秩序而獲救贖的信念。二、此外，一種秩序的正當性可能還（或僅僅）由對特定外在后果的預期、即由利益情勢所保障�！盵3]在這里，我們似乎發(fā)現(xiàn)了一種循環(huán)論證：人們遵循某種他們自己賦予其正當性的規(guī)范，遵循的理由、賦予正當性的方式甚至正當性的保障方式都是人們的一些主觀意義取向。其實

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